La Oficina de Control de Inversiones (Bureau Toetsing Investeringen, «BTI») ha publicado recientemente unas directrices con el objeto de aclarar el ámbito de aplicación de la Ley de control de seguridad de inversiones, fusiones y adquisiciones (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames, también denominada "Ley Vifo"). La Ley Vifo establece un mecanismo de control de las operaciones corporativas que impliquen fusiones y adquisiciones (M&A), en las que participen empresas que tengan actividades en calidad de proveedores críticos de tecnologías (altamente) sensibles, operadores de campus corporativos o proveedores de infraestructuras críticas en los Países Bajos. La BTI es responsable del control sustantivo de estas actividades de inversión.
Las directrices de la BTI tienen que ver con estos asuntos:
La directriz de la BTI «Reestructuraciones internas» se centra en determinar si las actuaciones encaminadas a la reestructuración interna de una empresa podrían entrar en el ámbito de aplicación de la Ley Vifo. Esto es especialmente relevante si el control en última instancia de una empresa del grupo cambia después de una operación.
Definición de reestructuraciones internas
En principio, el cambio de control o la adquisición de influencia significativa por parte de un accionista se considerará una reestructuración interna que entra en el ámbito de aplicación de la Ley Vifo. No obstante, si una reestructuración interna sólo da lugar al traslado de la sede social de la sociedad de un país a otro (a efectos jurídicos), no se considerará una operación sujeta a la Ley Vifo siempre que los accionistas últimos (indirectos) de la sociedad no cambien.
Distintos factores
La directriz de la BTI ofrece una lista de diferentes factores que podrían afectar a la anterior definición de reestructuraciones internas.
Accionista único
En caso de que se produzca una reestructuración interna que dé lugar a un socio único último que permanezca inalterado, la operación no se considerará sujeta a la Ley Vifo. Si no todas las acciones de la filial están inmediatamente en manos de una única sociedad matriz que actúa como socio único y la filial tiene entretanto otros accionistas (minoritarios), la operación sí entraría en el ámbito de aplicación de la Ley Vifo. Aunque la reestructuración se lleve a cabo en varias fases y la sociedad matriz acabe adquiriendo el resto de las acciones para convertirse en el socio único, la obligación de informar a la BTI sigue plenamente vigente.
Dirección temporal
Si se produce una reestructuración interna que implique el nombramiento de una dirección temporal en forma de oficina fiduciaria, notario o depositario de la empresa, ésta se considerará una operación de inversión que debe ser comunicada a la BTI. Esto también se aplica si la operación tiene lugar en un corto periodo de tiempo, por ejemplo, en el transcurso de un fin de semana.
Entrada de un nuevo accionista
En caso de que se produzca una reestructuración interna en relación con una empresa objetivo (grupo) con actividades en el ámbito de las tecnologías altamente sensibles y el titular real último permanezca inalterado y participe a través de una sociedad tenedora intermedia, se considerará está deberá comunicarse a la BTI y estará sujeta a la Ley Vifo.
Fondos de inversión
La participación de un accionista en una sociedad de inversión puede transferirse de un fondo de inversión a otro gestionado por la misma gestora, pero sólo previa comunicación a la BTI, de conformidad con la Ley Vifo. Esto se debe a la posibilidad de que un fondo de inversión pueda estar financiado por diversos proveedores de capital que no actúen únicamente como inversores «pasivos».
Conclusión
Las directrices ofrecen consejos para la buena praxis en el ámbito de las fusiones y adquisiciones e información sobre la aplicación práctica de la definición de «reestructuraciones internas». Obsérvese que la BTI podrá modificar y actualizar periódicamente las directrices en función de los cambios en los conocimientos, la evolución del mercado/la tecnología o las modificaciones de la normativa.