De WHOA-procedure van ADO Den Haag

Op maandag 3 mei jl. maakte de voetbalclub ADO Den Haag bekend de noodzaak te voelen om in het belang van de club een akkoordprocedure te starten. Daarmee is ADO Den Haag, voor zover bekend, de eerste nationaal bekende organisatie die van deze nieuwe herstructureringstool gebruik maakt. We zullen in een serie blogs ingaan op dit WHOA-traject van ADO Den Haag. Dit is het eerste inleidende blog.

Aanleiding
Een dag nadat ADO Den Haag toch wel verrassend met 3-2 van Feyenoord won, maakte de naamloze vennootschap ADO Den Haag bekend dat zij een WHOA-procedure heeft moeten starten. ADO Den Haag stelt daartoe dat haar grootaandeelhouder United Vansen International Sports Co. Ltd (United Vansen) niet meer aan haar verplichtingen jegens ADO Den Haag kan en/of wil voldoen. Ondanks daar op 26 april jl. toe te zijn veroordeeld in kort geding is United Vansen haar verplichtingen jegens ADO Den Haag niet nagekomen. Als gevolg daarvan stelt ADO Den Haag in een toestand te verkeren waarin het redelijkerwijs aannemelijk is dat zij met het betalen van haar schulden niet zal kunnen blijven voortgaan.

In het persbericht op www.adodenhaag.nl schrijft ADO Den Haag nog het volgende ten aanzien van het ingezette WHOA-traject:

“ADO Den Haag heeft de rechtbank verzocht om een afkoelingsperiode en de benoeming van een herstructureringsdeskundige onder de Wet Homologatie Onderhands Akkoord (WHOA). De WHOA-procedure biedt voor ADO Den Haag perspectief op een doorstart. In een WHOA-akkoord kan de bestaande aandeelhouder, United Vansen, haar rechten verliezen. United Vansen heeft ook een achtergestelde lening verstrekt, die in de WHOA-procedure geheel of gedeeltelijk kan worden weggestreept.

Een goede afloop van het WHOA-traject biedt kansen op alternatieve financieringsvormen en geeft meer ruimte aan partijen die geïnteresseerd zijn in de overname van de aandelen van ADO Den Haag. We zetten met deze procedure alles op alles om tot een duurzaam financieringsmodel te komen. De toekomst ziet ADO Den Haag voor zich met partijen die betrokken zijn bij de club en de stad. Partijen die écht willen bouwen aan een duurzame en succesvolle toekomst.

In de WHOA-procedure wordt er van de schuldeisers ook een bijdrage verwacht, met als vertrekpunt dat van de grote schuldeisers relatief het meest wordt gevraagd. Zoals het ernaar uitziet zal de WHOA-procedure voor de twee kleine aandeelhouders weinig impact hebben.”

Naast de verzoeken tot afkondigen van een afkoelingsperiode en tot het aanwijzen van een herstructureringsdeskundige heeft ADO Den Haag later nog een derde verzoek toegevoegd: een verzoek om “paulianabescherming” voor een transfer van voetballer Milan van Ewijk naar SC Heerenveen. 

ADO Den Haag kan blijven doorvoetballen
Ondanks de start van een WHOA-traject, kan ADO Den Haag blijven doordraaien. De beschikkingsbevoegdheid blijft namelijk volledig bij ADO Den Haag liggen. Dit wordt ook wel debtor-in-possession genoemd. Er kan geen beroep worden gedaan op zogenaamde ipso facto clausules in overeenkomsten: artikel 373 lid 3 Fw bepaalt dat het starten van een WHOA procedure alsmede gebeurtenissen en handelingen die daarmee of met de uitvoering van het akkoord rechtstreeks verband houden en daarvoor redelijkerwijs noodzakelijk zijn, geen grond zijn voor wijziging van verbintenissen of verplichtingen jegens de schuldenaar, voor opschorting van de nakoming van een verbintenis jegens de schuldenaar en voor ontbinding van een met de schuldenaar gesloten overeenkomst.

Dit betekent niet dat ADO Den Haag thans uit de gevarenzone is. Zij is gedegradeerd naar de Eerste Divisie, wat in de regel geen positief effect op de inkomsten heeft. United Vansen is bovendien in verzet gegaan tegen het verstekvonnis in kort geding van 26 april jl. Het verzet van United Vansen is echter afgewezen: de voorzieningenrechter heeft bij vonnis van 5 juli 2021 het eerder gewezen verstekvonnis van 26 april jl. bekrachtigd.

Overigens merken wij op dat indien het inderdaad zo is – als blijkens het nieuwsbericht door ADO Den Haag in deze verzetprocedure in kort geding gesteld – dat ADO Den Haag niet meer aan haar lopende betalingsverplichtingen kan voldoen, dit kan betekenen dat het WHOA-traject van ADO Den Haag spoedig ten einde zal zijn. Zo oordeelde de Rechtbank Midden-Nederland onlangs in een beschikking dat een schuldenaar de bepalingen van de WHOA niet mag gebruiken om kunstmatig zijn onderneming te laten voortbestaan.

Serie van blogs
De drie verzoeken van ADO Den Haag zijn op 11 mei jl. via een videoverbinding door de Rechtbank Den Haag behandeld. Op 25 mei jl. heeft zij uitspraak gedaan. Het verzoek om een afkoelingsperiode is toegewezen, terwijl er ook in de persoon van mr. Jeroen Reiziger een herstructureringsdeskundige is aangewezen. Alleen het verzoek om “paulianabescherming” (een machtiging zoals bedoeld in artikel 42a Fw) is afgewezen. We zullen in de komende tijd in een serie van blogs de verschillende aspecten van het WHOA-traject van ADO Den Haag bespreken.

--
Deze tekst verscheen eerder als blog op Herstructurering & Recovery Online (HERO), HERO, Ruud Brunninkhuis en Sjoerd Warringa 2021 / B-058