Grensoverschrijdende splitsing

Op basis van jurisprudentie van het Europese Hof van Justitie werd een grensoverschrijdende splitsing al mogelijk geacht, echter onduidelijkheid over toepasselijke regelgeving weerhield de praktijk van (brede) toepassing. Met de invoering van een nieuw wetsvoorstel in 2023 komt hier verandering in.

Eerder dit jaar is een wetsvoorstel ter consultatie gepubliceerd waarmee de wetgever beoogd de meeste recente Europese richtlijn op het gebied van grensoverschrijdend herstructureren te implementeren. Het gaat om:

1. wijziging van enkele bepalingen over de grensoverschrijdende fusie, die al is ingekaderd in Boek 2 BW;
2. implementatie van een wettelijk kader voor de grensoverschrijdende omzetting. In de praktijk komt een grensoverschrijdende omzetting al regelmatig voor door toepassing van diverse (aanverwante) regelgeving, De inwerkingtreding van het wetsvoorstel zal leiden tot een uniforme toepassing in de praktijk en is daarom welkom;    
3. implementatie van een wettelijk kader voor grensoverschrijdende splitsing, die hierna centraal staat.

Alleen afsplitsing naar nieuwe vennootschap
Anders dan bij een binnenlandse splitsing, wordt het alleen mogelijk om vermogen af te splitsen naar een nieuwe vennootschap, en niet naar een reeds bestaande vennootschap. Dit laatste zou volgens de (Europese) wetgever te complex zijn en omzeilingsrisico’s van regels met zich brengen.
 
Procedure
De procedures voor een grensoverschrijdende fusie, grensoverschrijdende omzetting en grensoverschrijdende splitsing worden tot op zekere hoogte geüniformeerd. Centraal staat een voorstel opgesteld door het bestuur van de betrokken vennootschap(pen). Schuldeisers kunnen hun rechten uitoefenen tijdens een verzetsperiode van drie maanden (voorheen één maand). De notaris heeft een belangrijke rol aangezien hij of zij heeft te verklaren dat voor Nederlandse vennootschap alle procedures zijn nageleefd. Discussie en onzekerheid bestaat nog over de toepassing door de notaris van een zogenaamde fraudetoets, hetgeen inhoudt dat de notaris de verklaring niet zou mogen afgeven als hij of zij vaststelt dat grensoverschrijdende fusie, grensoverschrijdende omzetting en grensoverschrijdende splitsing is opgezet voor onrechtmatige of frauduleuze doeleinden die leiden tot of gericht zijn op ontduiking of omzeiling van Unie- of nationaal recht, of voor criminele doeleinden.
 
Tot slot
De deadline voor het omzetten van de Europese richtlijn in Nederlands recht van 31 januari 2023 wordt niet gehaald door de Nederlandse wetgever. Het is de verwachting dat in de loop van 2023 een aangepast wetsvoorstel wordt gepubliceerd dat later dat jaar van kracht wordt.

Dit artikel is eerder verschenen in de GCN's General Counsel NL Nieuwsbrief